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对“建造工程质量包管金”的粗浅认识及联想
发布者:原创 发布时间:18-01-15次

20176月,《住房城乡建造部、财政部有关印发建造工程质量包管金办理办法的通知》将标准建造工程质量包管金办理的问题再次推到了风尖浪口,本次《建造工程质量包管金办理办法》(下文简称“办法”)便旨在处置发承包双方有关工程质量包管金扯皮问题,减少建筑企业资金占压,降低企业经营成本,实实在在为建筑企业减负加速。

一、读“工程质量包管金新规”

①缺陷责任期

缺陷责任期是指承包人按照合同约定承担缺陷修复义务,且发包人预留质量包管金的期限,自工程实际竣工日期起计算,并限定缺陷责任期一般为6月、12月、24,具体可由发承包双方在合同中约定。

本次新规明确定义了缺陷责任期期限,最长不超过24个月。实践中,发包方经常以工程保修期结束作为工程质量包管金返还时间,长期强占承包方3%左右的工程结算价款。按照《建筑工程质量办理条例》限定,基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程的最低质量保修期限为设计文件限定的该工程的合理使用年限,其使用年限少则2年,长达50年之久。因此,如果按照之前发包人的要求将工程质量包管金直至工程保修期结束才返还,对于承包方来讲是不利于企业资金优良运作的。

②工程质量包管金

旧办法限定,工程质量包管金最高不得超过工程结算价款的5%。而本次新办法中将工程质量包管金由5%降低为3%,即约定工程质量包管金最高不得超过工程结算价款的3%,为承包方资金健康运作提供便利。

新规中限定“社会投资项目采用预留包管金方式的,发承包双方可以约定将包管金交由“第三方”金融机构托管。”经过第三方的监管实现工程质量包管金的专款专用,幸免质量包管金的延期返还,处置发包人挪用、滞留工程质量包管金导致施工企业权益损害的情况产生。

③新规中第六条限定,“在工程项目竣工前,已经缴纳履约包管金的,发包人不得同时预留工程质量包管金。”按照我国建筑行业情况来看,履约包管金的递交始于项目伊始,而工程质量包管金的递交产生于工程价款的支付,是穿插于项目施工实行过程中的,那么便引发了下列问题。

二、思“工程质量包管金新规”

新规中约定,在工程项目竣工前,已经缴纳履约包管金的,发包人不得同时预留工程质量包管金。而履约包管金由中标单位在中标后提供,用以包管施工方的施工进度、施工质量、施工平安等,担保时间为工程开始至竣工验收后,金额通常为工程造价的10%。若按照新规中限定,已经缴纳履约包管金的无需缴纳质量包管金,那么履约包管金的返还时间是否按照工程质量包管金的返还时间。如若如此,那么长达2年的缺陷责任期对于施工企业10%的工程价款的滞留相较于3%的工程质量包管金相比无疑加重了其资金负担。如果履约包管金在工程项目竣工后即返还给施工方,那么如何才能包含到工程质量包管金有关工程缺陷责任期内担保承包人对质量缺陷及时实行维修的作用,本次办法中并没有对于此项的描述。因此,本次办法中并没有切实理清现阶段工程质量包管金繁重与其应产生作用之间的矛盾关系,仍需进一步健全。

三、巧设PPP履约机制

PPP项目实践中,为了保障PPP项目能够按照合同约定履行,政府通常会要求社会资本方或项目企业提供一定的担保,用以包管社会资本方未能履行其责任和义务时,由金融机构代其支付赔偿责任。在实际操纵中,最常见担保方式当属于履约保函,由建造期履约保函、运营期履约保函、移交维护保函组成PPP项目的履约保障机制。

《政府和社会资本协作项目政府采购办理办法》中限定“履约包管金的数额不得超过PPP项目初始投资总额或者资产评估值的10%。”对于此条限定笔者有两种理解:其一,三种履约包管金之和不超过10%;其二,三种履约包管金限额皆为10%现在的PPP项目初始总投资少则十亿,多则几十亿、上百亿,若是再按照限定封顶设置,对于社会资本方来说无异于雪上加霜,因此大家在编制实施方案时仅设置为几千万元,距离限定的10%上限相差甚远。参照上述办理办法中定义工程质量包管金的责任义务与PPP项目移交维护保函保函根本一致。因此,笔者个人更倾向于第一种说法,参考述工程质量包管金的约定,将总投资的3%作为移交维修保函的限值,确保社会资本方在项目移交完成、质量包管期满前对于项目设施维修责任和义务的履行。考虑到项目移交时,移交的资产量非常大,相符合的劳动量也很大,因此政府在设置移交保函金额会综合考虑移交资产的整体价值,相符合的金额就会高于运营期履约保函。但是,PPP项目履约保函具有首尾相连、不间断的属性,因此为了方便操纵、简化程序,创议也可设定建造项目总投资的3%作为PPP项目建造期履约保函以及运营期履约保函的限制,契合国家相干限定也减轻社会资本方资金压力。

            在《招标投标法实施条例》第二十六条中限定:“招标人在招标文件中要求投标人提交投标包管金的,投标包管金不得超过招标项目估算价的2%。”、《政府采购法实施条例》第三十三条中限定:“招标文件要求投标人提交投标包管金的,投标包管金不得超过采购项目预算金额的2%。”。

根本上所有的PPP项目都涉及到运营维护,该保函也首要是用来担保项目企业在运营维护期内按照项目合同的约定履行运营维护义务。运营维护履约保函的有用期通常视具体项目而定,也可以一直到项目期限终止。有的项目要求项目企业开具多份生效日期首尾相连的运营维护履约保函,保函金额不高,每年几十万元,只要在前一份履约保函有用期届满前重新提交一份新的即可。还有一种就是刚刚提到的案例,要求社会资本一次性提交金额为2000万元的运营维护履约保函。不管是哪一种形式,项目企业都有义务包管该保函项下的金额一直保持有用。

 

第六,就是移交维修保函。在项目移交时,政府方会担心项目企业是否全部移交项目资产或项目资料,移交资产的质量是否合格、移交资产或资料的权利是否完整以及移交的时间是否及时等。因为通常来说,在移交日前,由社会资本或项目企业来承担项目设施全部或局部损失或损坏的风险;在移交日及其后,由政府来承担项目设施全部或局部损失或损坏的风险。因此政府会有这种担忧,会要求项目企业提交移交维修保函。

移交维修保函提交时点一般在期满终止日12个月之前,担保至期满移交后12个月届满。项目移交时,移交的资产量非常大,相符合的劳动量也很大,因此政府在设置移交保函金额会综合考虑移交资产的整体价值,相符合的金额就会远远高于运营期履约保函。

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